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法律风险防范与控制之
来源:本站原创    编辑:王 瑛    点击次数:10752次    发布时间:2017-2-7

法律风险防范与控制之"挂名"法定代表人



作者   陕西韬达律师事务所律师   杨永娥  



       核心提示:注册公司设立要有法定代表人,但是不少人实际出资设立公司,却邀请别人(公司职工、亲友或陌生人等)挂名当公司法定代表人,挂名法定代表人的风险,您知道吗?现在,本律师帮您捋一捋。

       一、挂名法定代表人出现的缘起。

       自从改革开放以来,我国引进外资的步伐大力加强,一些外籍人士到国内投资注册公司,很多情况下都要求大陆员工充当法定代表人,但是该大陆员工只是作为一名挂名的法定代表人,不实际参与管理公司。本律师合作的一家公司,其法定代表人也是挂名一台湾人事,该台湾人也不参与管理公司实际事务,更谈不上履行法定代表人之职责了,也仅是挂名而已。以上情况可归结为为享受某种政策优惠而挂名法定代表人。

       还有一种情况是,公司实际股东或实际控制人与被挂名法定代表人有口头或书面挂名协议,被挂名法定代表人亦不参与公司任何事务及行驶法定代表人相应职权,被挂名的对价是从实际股东或实际控制人处领取一定报酬。

      本律师在大年初九也接待了一起挂名法定代表人诉讼案件,被挂名是基于系公司员工,老板即公司实际股东要求的,员工便“服从命令”,被挂名了,后,该公司因经营不善,诉讼案件逐渐增多,员工这才意识到风险来了,遂咨询委托律师代理该案。其实,比风险更可怕的是,我们很多人看不到风险,看不到或发现不了风险,误因为没风险,这才是最大的风险。犹如所住房屋外部已经燃起熊熊大火,而居住在里边的人还不知道,因为所住房屋不可能着火,也不会着火的,还在酣睡美梦,待其知道的时候,能否安全逃出都不好说。法律风险亦如此,我们现在探讨下,挂名法定代表人的法律风险。

       二、挂名法定代表人的法律风险

        1、民事经济案件中,挂名法定代表人应该承担相应的责任。

       我国《民法通则》49条规定:“企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一) 超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的; (二) 向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的; (三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的; (四) 解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的; (五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的; (六) 从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。”

       如果实际控制人操纵公司时存在虚构出资、抽逃出资行为,或者在诉讼过程中有隐匿、转移资产,或未经清算擅自处分财产等行为,"挂名"法定代表人都要面临承担相应的民事赔偿责任;挂名法定代表人无论是否知情,但因公司对外借款或其它经营行为出具担保文件,仍然需承担法律责任;如果公司法定代表人失踪或无法找到公司民事责任的承担人,"挂名"法定代表人也将面临承担相应的民事赔偿责任。

       最关键的是,当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时,在特定情形下,司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。以上民事责任中,法定代表人的责任属于法定责任,挂名法定代表人亦不例外。

       2、刑事案件中,挂名法定代表人是否承担责任,以挂名法定代表人对公司实际管理者之违法行为,是否知情,是否参与,或是否因此而获利。

      根据我国《刑法》第三十一规定:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。”该法条明确了在单位犯罪时,除追究单位责任时,还要追究单位主管人员和直接责任人的责任,而并没有严格限制在单位法定代表人的范围内。因此如果挂名法定代表人和实际负责人之间存在相关协议约定挂名法定代表人不实际管理单位,则如果单位被追究刑事责任,与挂名法定代表人无关,应该由单位的实际主管人员或者直接责任人承担相应的责任。

        3、担任个人独资企业的“法人代表”,当公司对外负债时,就要以自己的全部个人财产对外承担还款责任。此时的风险是比较大的。

        4、担任一人有限责任公司的“法人代表”,当公司对外负债时,原则上也仅以公司的财产为限对外承担责任,但是如果无法分清公司和股东个人的财产时,股东有可能要对公司的债务承担连带责任。此处,需要强调的是,一般情况下,一人公司挂名法定代表人,也相应的被“转让”一人股东的股权,所以,股东的连带责任亦及于挂名法定代表人。

       最后,本律师真诚且郑重提醒广大朋友们,打工亦有风险,签订文件一定要谨慎,尤其是公司高级管理人员,在关键时候,敢于对老板说不,万一被挂名法定代表人了,风险不可测量……

 

2017年2月6日

 


编辑  王 瑛



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